43 不具公務員身分之甲與在鄉公所擔任出納之弟弟乙共同侵占公款 500 萬元，則甲應以何罪處斷？
(A)刑法第 335 條第 1 項之普通侵占罪
(B)刑法第 336 條第 1 項之公益侵占罪
(C)刑法第 336 條第 2 項之業務侵占罪
(D)貪污治罪條例第 4 條第 1 項第 1 款之侵占公有財物罪

這題的正確答案是 (D)。

這題主要考是法律中關於「身分犯」的共同正犯處斷原則，特別是《刑法》第 31 條第 1 項與《貪污治罪條例》的適用。

## 核心法理分析

1. 身分犯的共同正犯（刑法第 31 條第 1 項）

在法律上，有些罪名只有具備特定身分的人才能成立（例如公務員）。但如果一個「沒有身分的人」與「有身分的人」共同實施犯罪，法律規定如下：

「因身分或其他特定關係成立之罪，其共同實行、教唆或幫助者，雖無特定關係，仍以正犯或共犯論。但得減輕其刑。」

這代表甲（無身分者）與乙（公務員）共同犯罪時，甲也會被視為該身分罪的正犯。

2. 特別法優於普通法

• 乙的身分： 鄉公所出納，屬於《刑法》第 10 條第 2 項規定的「身分公務員」。

• 犯罪行為： 侵占公款。

• 適用法規： 雖然《刑法》有侵占罪，但《貪污治罪條例》是《刑法》的特別法。依據「特別法優於普通法」原則，應優先適用《貪污治罪條例》。

3. 貪污治罪條例第 3 條

該條文特別規定：

「與前條人員（公務員）共同實施犯罪者，亦依本條例處斷。」

這進一步確認了，即使甲不是公務員，只要他是與公務員乙共同犯罪，就必須依照《貪污治罪條例》來判刑。

## 選項詳細解析

• (A)、(B)、(C) 錯誤：

  這三項均屬於《刑法》中的普通侵占罪、公益侵占罪或業務侵占罪。由於乙的身分是公務員，且侵占的是公有財物，這已落入《貪污治罪條例》的射程範圍。根據特別法（貪污治罪條例）優於普通法（刑法），不能適用這三者。

• (D) 正確：

  乙身為公務員，侵占公有財物觸犯《貪污治罪條例》第 4 條第 1 項第 1 款。甲雖然不具公務員身分，但依據《刑法》第 31 條第 1 項及《貪污治罪條例》第 3 條，甲應以該罪之共同正犯處斷。

## 補充重點：量刑上的差異

雖然甲在罪名上會被定為「侵占公有財物罪」，但因為他本身確實不具備公務員身分，依據《刑法》第 31 條第 1 項但書規定：「但得減輕其刑」。在實務判決中，法院通常會對這類無身分的共同正犯給予減刑。

總結：

1. 乙（公務員） $\rightarrow$ 直接適用《貪污治罪條例》。

2. 甲（非公務員） $\rightarrow$ 透過「共犯與身分」理論，擬制適用《貪污治罪條例》。