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100年 - 100-2 專技高考_律師_各類科：民法與民事訴訟法（民事訴訟法及民法與民事訴訟法綜合題部分）#45345

科目：民法與民事訴訟法（民事訴訟法及民法與民事訴訟法綜合題部分） | 年份：100年 | 選擇題數：0 | 申論題數：10

試卷資訊

所屬科目：民法與民事訴訟法（民事訴訟法及民法與民事訴訟法綜合題部分）

選擇題 (0)

申論題 (10)

一、甲公司出售迷彩短袖 T 恤 10 萬件給乙公司，約定甲應先製作樣品送乙確認後方得生產， 甲為產製該批 T 恤，立即向丙訂購所需之胚布一批，並依約將 T 恤的樣品寄送給乙請 求確認，惟乙表示樣品不符約定，甲多次催告乙告知修改之方式，但遭乙拒絕，且對 於甲之催告置之不理，致甲不能製作乙訂購之貨品。嗣乙表示解除該 T 恤買賣之訂單， 甲不同意取消訂單，甲因乙拒絕履約，而受有所失利益及訂製胚布之損失，乃向乙請 求損害賠償。 隔日，丙將甲訂購之胚布交由丁貨運行運送至甲公司時，甲公司之負責人 A 表示，乙 已經取消訂單，請丁送回該批胚布於丙。丁於回程途中，因抽象輕過失，汽車翻覆失 火，該批胚布全毀。丙向甲公司請求賠償損失時，甲公司之負責人 A 抗辯丙應承擔丁 發生車禍的過失，因而解除雙方關於胚布買賣之契約，甲公司不應負賠償責任。 丙與 A 因此發生激烈爭執而大打出手，丙以鐵棍毆擊 A 後，揚長而去。A 經他人送往 醫院急救，並為頭部 X 光攝影，由急診處戊醫師看診，判斷 A 之病情並無大礙，囑其 回家休息即可。然 A 於回家後，第二天即死亡。A 之家屬事後查知，A 之頭部 X 光攝 影顯示，左部頭骨具有裂痕 5-7 公分，乃請求丙及戊連帶負賠償責任。丙抗辯，是 A 先出手毆打丙，不應全部苛責於丙。戊醫師則抗辯，其僅為家醫科醫師，A 之 X 光攝 影頭骨裂痕，必須神經外科醫師始得發現，其已盡注意義務而無過失，無須負責。 試問：甲就其損失，如何向乙主張權利？又丙就胚布之滅失，如何向甲主張權利？甲之抗辯 是否有理由？再者，A 之家屬請求損害賠償時，丙及戊之抗辯有無理由？（45 分）
二、甲於民國（下同）90 年 9 月向乙借款新臺幣（下同）2000 萬元，以其所有 A 地設定存 續期間自 90 年 9 月 22 日起至 105 年 9 月 21 日止、最高限額 2500 萬元之抵押權予以擔 保，擔保債權範圍雖未於土地登記簿一一記載，但以抵押權設定契約書為該最高限額 抵押權登記之附件，契約書條款記載：「擔保物提供人甲為擔保債務人甲對抵押權人 乙，在抵押權設定契約書所定之最高限額以內，現在（包括過去所負現在尚未清償） 及將來所負之票據、借款、墊款、保證等債務及其他債務（如應返還之押租金等）， 並包括其利息、遲延利息、違約金、實行抵押權費用、損害賠償及其他有關費用之清 償，特提供前列擔保物設定抵押權與抵押權人。」如甲將上述 2000 萬元借款及其利息 於 97 年 12 月 21 日清償完畢後，又於 98 年 3 月 1 日擔任丁之連帶保證人，擔保丁向 乙借款 1000 萬元債務之清償。丁後來不知去向，乙請求甲代丁清償 800 萬元之債務， 甲對丁之不負責任忿忿不平，於 100 年 7 月 1 日抑鬱死亡，由丙繼承 A 地所有權。乙 於 100 年 9 月 1 日向丙主張其就 A 地有最高限額抵押權，丙則主張：該抵押權在土地 登記簿上未為充分之登記而無效；如非無效亦已於 97 年 12 月 21 日消滅；如未消滅，其 所擔保之債權範圍亦未包含上述連帶保證之債權。試問：丙之主張有無理由？（45 分）
三、甲男與乙女於 80 年 5 月 20 日結婚，婚姻關係中先後生下丙、丁。94 年 6 月 6 日甲病 故，遺有現金及土地等遺產，同年 9 月 30 日乙、丙、丁將繼承關係處理完畢。98 年 12 月 25 日乙整理甲遺留之書信文件時，赫然發現甲生前以電腦打字列印並親手簽名之 遺囑一件，製作日期為 94 年 4 月 4 日，內容除有「請愛妻成全本人婚外所生之子戊（90 年 10 月 10 日生）認祖歸宗」等語外，並有請求乙原諒之文字表示。乙於傷心之餘，雖 依遺囑指示於 12 月 26 日以電話知會戊及戊之生母，卻對彼等表示：乙、丙、丁均認 甲之遺囑未具法定方式，因此無法完成甲認領戊之遺願，戊仍係甲婚外所生子女，自 無繼承人之資格；況且甲之遺產早經分割處分，已無賸餘可供戊繼承。請問戊可為如 何主張？（45 分）
⑴就本件訴訟，法院應如何進行爭點整理程序？有無應予以闡明之事項？
⑵就本件訴訟，X1 如受敗訴判決確定，該判決之既判力是否及於其他共有人 X2 及 X3？ X3 於該判決確定後就教於律師，有無可能再向 Y 起訴請求返還 A 地，如果您是 X3 之律師，可給予何適當建議？
⑴若甲主張第二審判決違背法令，於 95 年 11 月 15 日提起第三審上訴，第二審以甲之 上訴已逾上訴不變期間，且上訴利益亦未逾 150 萬元，裁定駁回甲之第三審上訴， 甲復對於該裁定提起抗告，經最高法院以同一理由，裁定駁回甲之抗告，並於 96 年 2 月 2 日送達裁定書予甲。甲隨即於 96 年 2 月 3 日，以第二審判決適用法規顯有錯 誤為理由，對第二審判決向第二審法院提起再審之訴。甲提起再審之訴，是否已逾 不變期間？（19 分）
⑵若甲未對於第二審判決提起上訴，而於 95 年 11 月 15 日對於第二審判決提起再審之 訴，主張其於昨日見到丁，丁稱在家中發現丙所贈送之倚天屠龍記一書內蓋有丙之 印文，該印文與讓渡書上丙之印文相同，法院可令丁攜帶該書到庭，證明讓渡書上丙 之印文為真正，丁亦同意到場作證，原確定判決有民事訴訟法第 496 條第 1 項第 13 款 之再審事由等語，並提出丁所出具之到場同意書為證。問法院應如何處理？（18 分）
⑴請就上開事實所涉及之法律爭點，說明乙對甲之損害賠償請求有無理由？（30 分）
⑵請就上開事實所涉及之法律爭點，說明乙對丙之不當得利請求有無理由？（30 分）
⑶乙、丙二人不當得利訴訟中，何人應就丙是否無權占用房屋之事實，負舉證責任？（30 分）