1 有關民法的法源，民法第 1 條規定「民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。」下列敘述 何者正確？
(A)民間「洗門風」的習慣，即是該條所稱之「習慣」
(B)此之「習慣」，係專指習慣法而言
(C)憲法關於人民之權利義務的規定，是該條所稱之法律
(D)條約是規範國家間權利義務之協定，絕非是民法法源之一

答案：登入後查看
統計： A(190), B(2305), C(520), D(86), E(0) #1468918

詳解 (共 4 筆)

#4360513
第 2 條
民事所適用之習慣，以不背於公共秩序或善良風俗者為限。
38
1
#1623949
(1)民法第 2 條：「民事所適用之習慣...
(共 269 字，隱藏中）
前往觀看
28
3
#6545292

正確答案是 (B)。

分析如下
這題旨在測驗對《中華民國民法》第 1 條法源順序及其內涵的理解。
民法第 1 條條文：「民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。」
這條文確立了民事案件中，法官裁判時應依循的法源順序：
* 法律 (Law)：最優先適用的法源。
* 習慣 (Custom)：當法律沒有明文規定時，補充適用的法源。
* 法理 (Legal Principles)：當法律和習慣都沒有規定時，最後適用的法源。
各選項分析：

(A) 民間「洗門風」的習慣，即是該條所稱之「習慣」
錯誤。 民法第 1 條所稱的「習慣」，並非任何民間的風俗習慣都算數，它必須是**「習慣法」**。一個習慣要成為習慣法，必須具備以下要件：
* 外部要件：有長久反覆實行的慣例事實。
* 內部要件：人民對此慣例具有「法的確信」，即普遍認為這項慣例具有法律上的拘束力，應當遵守。
* 適法性要件：其內容不得違反公共秩序或善良風俗（公序良俗）。
「洗門風」是一種私下解決紛爭的傳統習俗，常帶有強迫性與羞辱性，侵害了個人的名譽權與人格尊嚴，顯然違反了公序良俗。因此，它不具備成為民法上法源「習慣」的資格。

(B) 此之「習慣」，係專指習慣法而言
正確。 如上所述，能在法律無規定時做為裁判依據的「習慣」，必須是具有法律效力與拘束力的**「習慣法」（Customary Law）**，而不僅僅是一般的社會事實習慣（customary practice）。它必須被社會大眾普遍認為是具有法律義務的行為準則。因此，本選項的敘述是完全正確的。

(C) 憲法關於人民之權利義務的規定，是該條所稱之法律
錯誤。 民法第 1 條所稱的「法律」，在學說與實務上通常指的是**「狹義的法律」**，也就是由立法院三讀通過、經總統公布的成文法，例如民法、公司法、票據法等。
雖然憲法是國家的根本大法，位階高於所有法律，其基本權利保障條款（如平等權、財產權）會對民法的解釋與適用產生指導作用（學說上稱為「憲法基本權的第三人效力」），但它並不直接被視為民法第 1 條所指的、用來處理具體民事紛爭的第一順位「法律」。法官通常是透過解釋一般法律條款的方式，將憲法精神融入到個案判決中，而不是直接引用憲法條文來取代民法條文。

(D) 條約是規範國家間權利義務之協定，絕非是民法法源之一
錯誤。 根據司法院大法官釋字第 329 號解釋，經過立法院批准的條約，其效力等同於國內的「法律」。如果該條約的內容涉及私人間的權利義務關係（即民事事項），例如有關國際貨物買賣、智慧財產權保護或國際私法的相關公約，那麼它在國內就具有法律效力，可以做為審理民事案件的法源。因此，「絕非是民法法源之一」的說法是錯誤的。
14
0
#7340646
民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。
0
0