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41 關於刑法第 21 條第 2 項依上級公務員命令之行為得阻卻違法之規定，下列敘述何者錯誤？
(A)行為人必須具備刑法上的公務員身分
(B)命令之內容須屬於上下級公務員之職權範圍
(C)下級公務員對於上級公務員所下達之命令合法性，僅有形式審查之義務，而無實質審查之權限
(D)若下級公務員明知命令違法而仍遵守者，即不得援引刑法第 21 條阻卻違法
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統計： A(6), B(6), C(62), D(7), E(0) #3865144
統計： A(6), B(6), C(62), D(7), E(0) #3865144
詳解 (共 4 筆)
大家加油，一起上岸！
#7349042
刑法§21：依法令之行為
1.依法令之行為，不罰。
2.依所屬上級公務員命令之職務上行為，不罰。但明知命令違法者，不在此限。
2.依所屬上級公務員命令之職務上行為，不罰。但明知命令違法者，不在此限。
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公務人員保障法§17：命令違法有報告義務
1.公務人員對於長官監督範圍內所發之命令有服從義務，如認為該命令違法，應負報告之義務；該管長官如認其命令並未違法，而以書面署名下達時，公務人員即應服從；其因此所生之責任，由該長官負之。但其命令有違反刑事法律者，公務人員無服從之義務。
2.前項情形，該管長官非以書面署名下達命令者，公務人員得請求其以書面署名為之，該管長官拒絕時，視為撤回其命令。
2.前項情形，該管長官非以書面署名下達命令者，公務人員得請求其以書面署名為之，該管長官拒絕時，視為撤回其命令。
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公務員對於命令的合法性負有全方位的審查及報告義務。答案選C。
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江江江
#7348929
41 關於刑法第 21 條第 2 項依上級公務員命令之行為得阻卻違法之規定，下列敘述何者錯誤？
答案為 (C)。
本題涉及刑法第 21 條第 2 項「依上級公務員命令之行為」之阻卻違法事由。詳細分析如下：
(A) 正確：本條規範的主體是公務體系中的成員，行為人與下達命令者均須具備刑法上的公務員身分，方有職務服從之法律義務可言。
(B) 正確：該命令必須在職務範圍內下達。若命令內容與雙方職權完全無關（如長官命令下屬去幫家裡修水電），則不屬於公務命令，無法主張阻卻違法。
(C) 錯誤：根據我國法律體系（如《公務人員保障法》第 17 條）與刑法理論，下級公務員對於命令雖僅具備「形式審查權」（即審查發布命令者是否有權、程序是否合法），但若命令內容涉及刑事犯罪或違反法律，下級公務員仍應負有法律判斷責任。實務上，若下級公務員審查後認為命令違法，應有陳述意見之義務；若命令違法程度顯著（如殺人），下級公務員不得以僅有形式審查權為由逃避刑責。
(D) 正確：刑法第 21 條第 2 項但書明文規定：「但明知命令違法者，不在此限。」如果下級公務員主觀上已經明知該命令是違法的，卻仍執意配合執行，則法律不再提供保護，不能阻卻違法。
答案為 (C)。
本題涉及刑法第 21 條第 2 項「依上級公務員命令之行為」之阻卻違法事由。詳細分析如下：
(A) 正確：本條規範的主體是公務體系中的成員，行為人與下達命令者均須具備刑法上的公務員身分，方有職務服從之法律義務可言。
(B) 正確：該命令必須在職務範圍內下達。若命令內容與雙方職權完全無關（如長官命令下屬去幫家裡修水電），則不屬於公務命令，無法主張阻卻違法。
(C) 錯誤：根據我國法律體系（如《公務人員保障法》第 17 條）與刑法理論，下級公務員對於命令雖僅具備「形式審查權」（即審查發布命令者是否有權、程序是否合法），但若命令內容涉及刑事犯罪或違反法律，下級公務員仍應負有法律判斷責任。實務上，若下級公務員審查後認為命令違法，應有陳述意見之義務；若命令違法程度顯著（如殺人），下級公務員不得以僅有形式審查權為由逃避刑責。
(D) 正確：刑法第 21 條第 2 項但書明文規定：「但明知命令違法者，不在此限。」如果下級公務員主觀上已經明知該命令是違法的，卻仍執意配合執行，則法律不再提供保護，不能阻卻違法。
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