阿摩線上測驗
4 甲覬覦鄰居 A 之美貌圖謀不軌，在其主觀上認為口交係屬猥褻而非性交的情況下，為規避強制性交罪之重刑，乃持刀脅迫 A 為其進行口交且既遂。關於甲應負之刑責，下列敘述何者正確？
(A)口交係屬猥褻，甲主觀上亦具猥褻故意，應成立加重強制猥褻罪
(B)口交雖屬性交，但甲主觀上發生構成要件錯誤而阻卻其強制性交故意，仍僅成立加重強制猥褻罪
(C)口交雖屬性交，但甲主觀上發生包攝錯誤而阻卻其強制性交故意，不成立強制性交罪，僅構成強制罪
(D)口交屬性交，甲主觀上雖發生包攝錯誤，但不影響其故意，甲仍成立加重強制性交罪
答案：登入後查看
統計： A(2), B(9), C(2), D(198), E(0) #3563921
統計： A(2), B(9), C(2), D(198), E(0) #3563921
詳解 (共 2 筆)
茶米174
#6718488
解題關鍵:性交定義、錯誤理論
(A) 口交係屬猥褻，甲主觀上亦具猥褻故意，應成立加重強制猥褻罪
→刑法第10條第5項第1款規定，以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。本選項錯誤。
(B) 口交雖屬性交，但甲主觀上發生構成要件錯誤而阻卻其強制性交故意，仍僅成立加重強制猥褻罪
→所謂構成要件錯誤，係指「行為人主觀上所認識構成犯罪的事實」與「客觀發生的構成犯罪事實」，不相一致。本題情況是對於法律規範之誤認，並非事實之誤認，不屬於構成要件錯誤之範疇。本選項錯誤。
(C) 口交雖屬性交，但甲主觀上發生包攝錯誤而阻卻其強制性交故意，不成立強制性交罪，僅構成強制罪
→所謂包攝錯誤，係指行為人只是「錯誤理解構成要件要素的正確法律意涵」，而「誤以為自己的行為並非刑法條文所包攝的行為情狀」。
而包攝錯誤，並非構成要件錯誤，不能阻卻構成要件故意，惟包攝錯誤仍可被歸類為「不知法律」之禁止錯誤範疇，而有適用刑法第16條之餘地。
就刑法第16條之法律效果而言，其屬罪責階段之錯誤，效果微罪責之減輕或免除，無阻卻構成要件故意之效果。本選項錯誤。(參王皇玉老師《刑法總則》)
(D) 口交屬性交，甲主觀上雖發生包攝錯誤，但不影響其故意，甲仍成立加重強制性交罪
→承(C)解題說明，本選項正確。
附帶一提，有關構成要件錯誤與包攝錯誤之區別，主要是構成要件錯誤是對事實之誤認，包攝錯誤是對規範之誤認。
4
0
