23. 甲晨間盥洗後，以商用的漱口水做牙齒清潔，然後便開車前往公司上班，其間因闖紅燈撞死機車騎士，經員警攔下要求進行酒精呼氣檢測，結果酒精濃度呼氣值超過法定標準0.55MG/L。以下敘述何者為非？
(A)因為漱口水並非刑法第185條之3規定中的毒品、麻醉藥品、酒類或其他相類之物，所以客觀構成要件不該當，不成立不能安全駕駛罪
(B)單憑酒測值超標還不能判斷成立不能安全駕駛罪
(C)甲主觀上並不知道自己服用的漱口水含有酒精，且對自己處於不能安全駕駛的狀態沒有認識，所以對不能安全駕駛行為欠缺故意
(D)只要甲客觀上酒測值超過不能安全駕駛的標準，一有致死的情形就可以成立第185條之3的結果加重犯

A依照刑法第 185條之 3 第 1 項第 1 款之規定，駕駛動力交通工具而「吐氣所含酒精濃度達每公升零點二 五毫克或血液中酒精濃度達百分之零點零五以上」成立本款之罪，下列敘述何者正確？ 
(A)本款之罪為抽象危險犯 
(B)所謂動力交通工具包括自行車 
(C)過失(故意)為本款之行為者，亦依本款之規定處罰之 
(D)行為人除酒精濃度達本款之標準外，仍需行為人客觀(主觀)上處於不能安全駕駛之狀態，始得成立本罪

初等/五等/佐級◆法學大意- 107 年 - 107 原住民五等法學大意#71764

答案：A 

結論

刑法第 185 條之 3 第 1 項第 1 款之規定

1本罪不罰過失

2行為人除酒精濃度達本款之標準外，仍需行為人主觀上處於不能安全駕駛之狀態，始得成立本罪。

3主觀 + 客觀才會成立本罪

(1)主觀:行為人主觀上認識自己不能安全駕駛

(2)客觀:吐氣酒精濃度超標或血液中酒精濃度超標

所以

本題(A)(B)(C)(D)敘述  

(A)因為漱口水並非刑法第185條之3規定中的毒品、麻醉藥品、酒類或其他相類之物，所以客觀構成要件不該當，不成立不能安全駕駛罪

 (漱口水並非毒品、麻醉藥品、酒類或其他相類之物。 但安眠藥算是。)
 

(B)單憑酒測值超標還不能判斷成立不能安全駕駛罪 

(行為人除酒精濃度達本款之標準外，仍需行為人主觀上處於不能安全駕駛之狀態，始得成立本罪) (主觀+客觀才會成立本罪)
 

(C)甲主觀上並不知道自己服用的漱口水含有酒精，且對自己處於不能安全駕駛的狀態沒有認識，所以對不能安全駕駛行為欠缺故意

(本罪不罰過失)

(D)只要甲客觀上酒測值超過不能安全駕駛的標準，一有致死的情形就可以成立第185條之3的結果加重犯。

(欠缺甲的主觀敘述 所以(D)為錯誤選項。) 

(行為人除酒精濃度達本款之標準外，仍需行為人主觀上處於不能安全駕駛之狀態，始得成立本罪) (主觀+客觀才會成立本罪)

這種題目是不是很值得讓大家去思考

現行法185-3已經改為抽象危險犯了

只要酒精濃度超過0.25毫克就已經觸犯公共危險罪了

根本無須再去評斷有無其他主觀上意思

這題應該ABC都錯吧XD

希望有高手能現身指教...謝謝

編輯討論

這題考的是舊法：「服用毒品、麻醉藥品、酒類或其他相類之物，不能安全駕駛動力交通工具而駕駛者，……」