申論題

一、丙誤認甲為乙而開槍，成立刑法第271條第2項，殺人未遂罪。

1.客觀上丙開槍乃製造死亡風險之殺人行為，而甲並未死亡，故客觀構成要件不該當而非既遂，主觀上丙誤把甲當成乙開槍，屬於犯罪結果與犯罪人想像不一致，為學說上客體錯誤之情形，採法定符合說：『行為人主觀上所認定的事實，與客觀上所發生的事實，在法律評價上具體一致，不阻卻故意的成立，成立刑法第271條第2項，殺人未遂罪。』換言之，行為人主觀上認知到客觀事實與法律規定相符合，便具備故意。

2.丙無阻卻違法，罪責事由，成立本罪

二、丙開槍誤擊中丁導致其中彈身亡，成立刑法第276條過失致死罪。

1.客觀上丙開槍乃製造不容許之風險，又不可想像不存在地導致丁被射殺，實現規範目的預設之結果。主觀上，丙認知並非具體的丁，欠缺殺人故意，然丙應對開槍將波及無辜第三人有預見可能性，因而有過失。案例中，丙開槍造成流彈擊中台下參加造勢聚會之丁之行為，屬於犯罪結果產生重大的偏離和失誤，為學說上打擊錯誤之行為，採具體符合說：『行為人主觀上所認定的事實，與客觀上所發生的事實，不具體一致，阻卻故意的成立，討論過失。』

2.丙無阻卻違法，罪責事由，成立本罪

三、丙同一行為成立殺人未遂罪、過失致死罪，依刑法第55條想像競合。