6 有關不能未遂之敘述,下列何者正確?
(A)現行刑法關於不能未遂之處罰,僅係制裁行為人表露其主觀心態對法律之敵對性
(B)刑法第 26 條所謂「不罰」,係指構成犯罪但減輕或免除其刑
(C)甲開槍射殺仇人乙,於開槍後,始發現槍內無子彈,甲的行為不構成不能未遂
(D)甲在捷運上抽菸,並誤以為自己的行為係刑法所禁止,甲的行為構成不能未遂
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統計: A(191), B(122), C(753), D(96), E(0) #2429668
統計: A(191), B(122), C(753), D(96), E(0) #2429668
詳解 (共 6 筆)
#6156841
障礙未遂、中止未遂跟不能未遂套用法蘭克公式:
1.即使我願,我亦不能,不走中止未遂,當案件著手而不遂,且非重大無知,即為障礙未遂
2.即使我能,我亦不願,當案件著手而不遂,成立中止未遂
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(B)選項是否構成犯罪由構成要件(嚴格上的構成犯罪)及違法性(廣義上的構成犯罪,即具有不法性)判斷,或有包括有責性(最廣義的構成犯罪)
依實務上來說採客觀危險理論,不能為遂由不法性階層判斷,學說採主客觀混合說,不能未遂由有責性判斷。
但無論採何見解,刑法26條明定不罰不能未遂,所以B是錯的
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